新法为私募市场发展预留了空间

　　新《证券法》第十条规定:公开发行证券，必须符合法律、行政法规规定的条件，并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门核准；未经依法核准，任何单位和个人不得公开发行证券。有下列情形之一的，为公开发行:(一)向不特定对象发行证券；(二)向累计超过二百人的特定对象发行证券；(三)法律、行政法规规定的其他发行行为。新《 

证券法》第十三条规定，上市公司非公开发行新股，应当符合经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的条件，并报国务院证券监督管理机构核准。

　　我们对新《证券法》的理解是，对向累计低于二百人的特定对象发行证券的行为不属于公开发行，从而新《证券法》为我国的私募市场留下了发展空间。

　　一级资本市场包括私募股权、公募股权、私募债务和公募债权等四个子市场。在欧美等成熟资本市场体系中，除了庞大的公募市场外，还存在极为发达的私募市场。在美国，所谓私募融资是指发行证券的公司(发行人)以豁免形式向美国证券交易委员会进行证券发行申报和证券注册登记的方式，向社会投资者发行一定数量的证券，以募集一定数量资金的融资方式。根据美国《1933年证券法》的规定，任何企业在市场上公开发行证券融资，必须在公开发售前向证券监管部门进行登记注册。未经登记注册发行证券即构成欺诈，将被处以刑罚。然而，上述强制性登记注册的要求，存在若干例外或豁免，其中一个重要的豁免，即私募融资。与我国不同，在美国证券市场，企业通过公募上市融资(公募融资)前，通常会有一个私募融资阶段。因其私募的性质，尽管针对的是社会上的投资者，但并不被视为公开发行。通过私募，发行人可募集100万--500万美元的资金，从而能迅速满足企业、特别是中小企业的融资需要，为企业进行公募融资打下良好的基础。

　　美国的私募融资虽具有“私募”的性质，但其针对的是社会上不特定的投资者(D条例对参与私募融资的投资者的资格和数量等方面有一定的限制)，融资亦是通过在社会上招募完成的。同时，认股条件、投资者的权利义务等通常已经由公司预先确定，对参与私募融资的所有投资者一致适用，没有另行协商的余地。尽管私募证券的发行不需要进行证券注册登记，但是，公司必须在证券发行后向SEC报备，同时，还要履行相应的信息披露义务(该义务在美国联邦证券立法中规定较少，主要受各州的证券交易法的制约)。由于有以上与一般的初始融资和增资扩股不同的特点，因此私募融资可以被视为一种在限定条件下的“准公开发行”。

　　私募融资在美国企业上市融资过程中起着承上启下的作用。私募融资中可供选择的形式包括:向投资者发行普通股股票、债券、可转换债券(即在公司公开发行上市后可以转换为公司股票)、优先股、可转换优先股(即规定在一定条件下可以转换成为普通股的优先股)，或上述形式的结合。

　　随着新兴市场的快速发展，欧美等国的私募基金也急剧向境外扩张。2005年上半年，以亚洲为主的新兴市场已出现15个私人股本基金，每个规模都超过了10亿美元。中国是最为看重的投向地之一。其经典的成功案例是摩根士丹利、鼎晖、英联三家境外投资机构投资蒙牛一案。这三家私募投资者向蒙牛投入约5亿元人民币，短短三年内获投资回报约26亿港币，投资收益回报率约500%。除了投入资本以外，摩根等私募投资者给蒙牛还提供了提高市场知名度、公开上市等高附加值的综合服务。

　　由于内地资本市场不发达，我国中小企业融资难一直困扰其发展，尤其是中长期信贷和权益性资本的供给严重不足。同时，在正规金融体系以外，我国还存在规模庞大的地下融资活动。据最新研究成果显示，目前中国地下信贷规模已近8000亿元，地下融资规模占正规途径融资规模比重平均达到了28.07%左右。

　　就证券行业而言，证券业与私募股权投资基金是产业链上的上下游关系。目前内地的证券公司在上市承销和经纪、自营业务大大减少后，开始做财务顾问等高附加值的投资银行业务，并涉及私募股权投资中的直接投资或过桥融资等。投资银行将通过私募股权投资来物色好的融资项目，为企业提供上市承销、兼并收购等综合服务，从而提高市场竞争力和整体盈利能力。

　　目前我国急需一个与其经济体系相匹配、支撑其可持续发展的资本市场，而发达的私募市场是其完整资本体系的有机组成之一。新《证券法》实施后，国家有关部门应该制定相应的配套法规，促进我国私募市场的健康发展。

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